Praktiske råd ved og rettslige konsekvenser av verdifastsettelse av rammeavtaler

EU-domstolens avgjørelse i sak C-23/20

Etter EU-domstolens avgjørelse i C-216/17, har det vært usikkerhet rundt om og hvilke krav som stilles til angivelse av en rammeavtales maksverdi, og konsekvensen av å overskrive denne. EU-domstolen har igjen uttalt seg om dette i den nylig avsagte avgjørelsen i sak C-23/20:

• "Det bekreftes at det er krav om å opplyse om den anslåtte verdien av en rammeavtale og det maksimale uttaket under rammeavtalen"
• En rammeavtale kan endres i henhold til reglene om endringer i kontrakt. Dette innebærer at selv om det maksimale uttaket under rammeavtalen er nådd, er det likevel tillatt å gjøre endringer som ikke er vesentlige.
• Kunngjøringsplikten anses overholdt dersom verdien fremgår av kunngjøringen eller et konkurransegrunnlag som leverandører har ubegrenset elektronisk tilgang til.
• "En manglende angivelse av en rammeavtales anslåtte verdi og maksimale uttak i kunngjøringen vil ikke utgjøre en ulovlig direkte anskaffelse"

Praktiske råd til oppdragsgiver før utlysning av konkurranse

• Fastsett to verdier før konkurransen starter: samlet forventet omfang og maksimalt uttak.
• Verdiene kan fastsettes enten i pengeverdi eller i mengde varer/tjenester.
• Forventet omfang er det omfanget oppdragsgiver tror rammeavtalen vil bli brukt til.
• Det maksimale uttaket er det rammeavtalen maksimalt kan benyttes til. Dette må ta høyde for uforutsette behov og bør settes høyere enn forventet uttak.
• Oppdragsgiver må gjøre en forsvarlig vurdering av både forventet omfang og maksimalt uttaket.
• Angivelsen av forventet omfang og maksimalt uttak angis i kunngjøringen.
• Det bør tas inn en rett til å si opp avtalen når maksimalt uttak er nådd.

Praktiske råd til oppdragsgiver ved uttak under gjeldende rammeavtaler

• Oppdragsgiver må holde oversikt over uttak på eksisterende rammeavtaler.
• Dersom flere oppdragsgivere skal kunne benytte rammeavtalen, bør det fastsettes maksimalt uttak per oppdragsgiver for enklere oppfølging.
• Dersom det er behov for å gå ut over rammeavtalens maksimale uttak, vil dette være en endring av avtalen, som kun kan foretas dersom den ikke er vesentlig.
• Når ytterligere endringer ikke er mulig, må rammeavtalen avsluttes og ny konkurranse avholdes.

Konsekvensen av ikke å opplyse om anslått verdi og maksimalt uttak under rammeavtalen

En manglende angivelse av rammeavtalens verdier utgjør anskaffelsesrettslig feil, men vil ikke i seg selv gjøre rammeavtalen ugyldig.

En slik feil kan etter omstendighetene utløse avlysningsplikt dersom konkurransen kunne fått annet utfall eller dersom feilen virket inn på deltakelsen.

Det er uklart om en manglende angivelse av verdi vil utløse erstatningsansvar. Erstatning for positiv kontraktsinteresse er usannsynlig da det vanskelig kan påvises tilstrekkelig fortjenestetap.

Erstatning for negativ kontraktsinteresse er også vanskelig å tilstrekkelig godtgjøre. Når en konkurranse er kunngjort uten oppgitte verdier, er dette kjent for leverandørene fra kunngjøringstidspunktet. Dersom leverandører likevel innleverer tilbud, "vil de sånn sett ha tatt et kalkulert valg"